境外品牌可以给中国经销商设最低转售价吗？

一、先查谁在向消费者卖货，谁承担经营风险

本文以境外品牌向中国内地独立经销商供货、经销商买断后自行转售为主。境外签署或约定外国法，不会单凭这两点排除中国市场的反垄断风险。《反垄断法》第2条也适用于在境外实施、对中国境内市场竞争产生排除或限制影响的垄断行为。品牌直接卖给终端客户时的自营报价，与要求独立经销商不得低价转售，不是同一问题。

不要凭‘代理’标题判断。核对终端合同、收款与开票、库存及退货损失、信用风险和市场投入。最高人民法院垄断民事司法解释第23条对真正的代理协议设有规则，前提是代理商不承担任何实质性商业或经营风险；它不是给买断经销换名的许可，也不是所有竞争风险的通行证。

二、把定价条款和实际执行一起审查

《反垄断法》第18条第1款禁止与交易相对人达成固定或限定最低转售价的协议。《禁止垄断协议规定》第14、15条覆盖通过折扣、利润、费用等间接设限，以及用技术或平台规则实现的定价控制。审查的不是文件上是否出现‘最低价’三个字，而是双方是否形成价格约束、又如何执行。

• 建议价：经销商确实能自行决定成交价，偏离不会受到供货、返利或续约惩罚。核查业务人员有没有在合同外要求承诺或事后施压。
• 最低价：不许低于某个数字、要求优惠先批准以维持价格底线，或者折扣过深就扣返利，均应重点审查；将标价改为优惠券后净价也不能结束审查。
• 最低宣传价或最高价：看执行是否间接限制实际成交价，或使名义上限变成统一报价；不能因为名称不同就照搬境外模板。
• 常规进货折扣：可以评估改用与销量、可核实的服务或促销成本挂钩的机制，切断与终端价格底线的关联，并分别检查其他竞争风险。

三、年度安全港工作表：主体、市场、分子和分母

2026年2月1日起施行的修订《禁止垄断协议规定》第17条要求：对固定或限定最低转售价，经营者和交易相对人在协议期间每一年度各自的相关市场份额均低于5%，协议所涉商品每年度的营业额均低于人民币1亿元。门槛是严格低于；等于门槛不满足。多个交易相对人在同一相关市场的份额和协议商品营业额按规定合并，不能通过拆成多份合同逐份过线。特定行业、领域或类型另有规定的，从其规定。

先界定可替代商品和地域，再分别记录品牌与经销商各自所处市场；不能直接以品牌内部渠道、合同授权区域或全国全行业作分母。按协议年度列出各方身份及控制关系、市场规模和数据来源、分子分母、协议商品营业额、相关经销商和合并方法。数据不全时标记缺口，不用估计值冒充已经证明。

假设例子：两家独立经销商在同一相关市场的年度份额分别为2%和3%，需合并计算时恰为5%，即使品牌自身只有4%、协议商品营业额也低于1亿元，仍不能据这组数据主张一般价格安全港。其他纵向协议的15%标准不适用于同一合同中的最低转售价。

四、不满足安全港怎么办？

不能证明安全港，不等于没有抗辩，也不等于可以照常执行。按《反垄断法》第18条第2款，固定或限定最低转售价的经营者可证明协议没有排除、限制竞争效果；在民事案件中，司法解释第21、22条规定这项举证由被告承担，并审查市场力量、累积限制、准入、品牌内外竞争及必要的正面效果。仅说保护品牌或防止搭便车不够，应说明事实、必要性及为何较少限制的方案不足。第20条法定豁免另有条件，不是安全港的同义词。

行政调查中，按《禁止垄断协议规定》第18、19条向执法机构申请并提交达成和实施情况、股权控制、年度份额与营业额及计算依据等。核实符合条件可不予立案或终止调查，但有排除、限制竞争效果证据的除外。资料不完整、不真实或所依据事实发生重大变化，执法机构应依法开展调查。不要把内部合规表当成批准。

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五、已收到调查通知、扣返利或停供：分开处理程序和期限

调查通知载明的时间优先。保全资料并让中国律师评估如何回应，避免销毁聊天记录或统一口径。行政举报与损害赔偿是不同路径。《反垄断法》第56、60条分别规定行政责任及因垄断行为造成损失的民事责任；行政处理不是自动退还返利或赔款。

符合受理条件的垄断民事诉讼可直接提起，无须先取得处罚决定；一审由知识产权法院或最高人民法院指定中级法院管辖。司法解释第2—4条规定，不能仅以双方存在合同仲裁条款排除垄断民事诉讼；普通货款或结算争议仍须另核仲裁范围。依第43—45、48条可评估停止侵害、可证明损失和有关条款效力；因果关系和净损失仍要证明。部分条款无效不等于全部合同自动失效，紧密关联、不能独立存在或便利垄断实施的条款也可能受影响。

按《民法典》第188条与司法解释第49条，垄断损害赔偿一般从知道或应知道权益受损及义务人起算，普通时效为三年，另有规定除外。向反垄断执法机构举报被诉行为可能依第49条中断时效，并随程序结果在法定时点重新起算；不要把内部投诉、平台申诉或私下谈判当成同一规则。另列货款、返利、终止通知和程序期限；对2026年2月1日前或跨期行为单独核对时点与规则，不直接套用现行门槛。

六、签约或谈判前，准备四组材料

如果拟因经销商降价而扣款、停供或不续约，先停下拟议处罚并取得针对性意见。修订不只改一条合同：同步检查销售手册、客服话术、平台配置和返利审批，并保留旧版本和生效日期。

• 证明销售模式：完整合同、下单、发票、资金与退货流向；用来区分自营、真正代理与独立转售。
• 证明价格约束：价表、折扣审批、返利扣减、断供通知、促销聊天、平台设定；按时间标明谁提出、谁接受、如何执行。
• 证明安全港或抗辩：年度份额、商品营业额、经销商合并依据、替代品、地域和渠道数据，以及有利效果和必要性的可检验材料。
• 证明救济：通知和送达日期、未结货款、返利账、实际供货与损失；保留能区分价格措施和其他供货原因的材料，单列待核事项。